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工程老板在没有材料的情况下如何拿回两千余万元工程款?
发布时间:2024-08-20|阅读量:
来源: 作者:杨盼律师 工程老板在没有材料的情况下如何拿回两千余万元工程款?
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我们代理一实际施工人案件,在案件材料极其缺乏的情况下促成最终法庭裁判,成功保全被告现金,成功裁判,最终全部拿回甲方应付总包工程款2000余万元,今天我们开始分享案件办理的过程。

第一步:案件背景

第一,项目材料奇缺,没有书面合同;

第二,付款主体较多,被告主体难确定;

第三,收款主体较多,原告主体难确定;

第四,项目干了一部分,工程边界不清晰;

第五,没有确认工程量,没有报送结算,工程款难主张;

第六,没有保留施工完成的现场界面,工程量不清晰。

第二步:全面调查

第一,现场勘察,了解项目概况;

第二,现场入驻律师助理整理材料,最大化利用现有材料;

第三,甲方单位调取材料,还原项目主体模式;

第四,甲方审计单位收集材料,了解项目审计问题;

第五,总包单位录音调解收集材料,确认项目转包事实。

第三步:制定诉讼策略,成功保全

第一,制定策略,确定原告主体,被告主体;

第二,委托甲方审计机构制作单方造价资料,单方固定工程量,工程价款;

第三,多处沟通衔接保险单位,成功出具保函;

第四,成功保全现金两千余万;

第五,诉讼立案。

第四步:庭前调解,继续收集证据

第一,庭前组织调解,在未明确表态的情况下,获得关键总包单位录音证据;

第二,申请法庭出具律师调查令,监理公司调取相关证据。

第五步:第一次开庭,促成总包方认可“分包”

第一,在总包、协作单位准备不足情况下仓促答辩,认可分包;

第二,促成法庭导入鉴定工作;

第三,通过大量租赁合同,采购合同以及20余证人,工资流水等促成认定实际施工人身份;

第四,总包提起质量反诉。

第六步:鉴定启动,工程量造价确认

第一:鉴定顺利提起;

第二:鉴定现场勘察确定工程量范畴;

第三:鉴定过程确定鉴定计价方式,最终以总包报送甲方投标文件为准;

第四:鉴定答疑补充鉴材阶段促成甲方提交八方验收报告,推翻总包质量问题反诉问题。

第七步:多次开庭,裁判保全主体总包承担责任

第一:开庭确认鉴定造价;

第二:确认协作主体为付款平台,而非转包主体;

第三:促成保全主体总包就工程款承担支付责任。

第八步:总包上诉改变一审主张,二审促成维持

第一:二审阶段总包拿出大量新证据,证明其与下游主体系协作关系;

第二:淡化项目前期问题

第三:通过证据逻辑以及禁反言促成案件维持。

第九步:抓紧执行,成功回款

第一:第一时间提起执行;

第二:对抗总包执行异议;

第三,执行回款,落袋为安;

第四,从容应对再审。

第十步:案件办理思考以及启发

本案代理前期,即制定案件发展方案,非用于获得代理,而在于指导案件代理工作,包括案件问题、需要开展工作、案件关节节点等;案件代理过程中,在遇到问题时便即时研究形成书面意见,提交法庭;开庭后也曾自行书写裁判文书,以验证案件裁判结果与自行判断。当然,案件办理之后也曾就整体案件发展书写超过五千字的《一实际施工人案件办理札记》作内部分享,但收获最大的还是此案件之总结于此类案件办理的指引,现就将当时札记的感悟总结摘录如下:

1. 要想案件做好,从思想上对案件本身要极度重视,从收费上、从未来发展上、从学习上、从营销上、从成长上等等,如此便可有后续工作的热情、动力与创造力;

2. 孙子曰“兵者,国之大事,死生之地,存亡之秋,不可不察也”。对于案件的发起,必须有基本预判和策略安排,并反复进行推演,包括证据上,法律上以及裁判上,待万事俱备,再提起诉讼,否则哪怕停一停,最起码得说服自己;

3.取法乎上得乎其中,取法乎中,得乎其下。预则立,不预则废也是这个道理。诉讼策略不能只制定一条,方案也不能只要一个,要有A、B方案,要有如果此路不通则走彼路的安排。诉讼不能走绝路,不能赌博;

4.熟知法律、程序以及沟通是律师最基本的操守。要在诉前、诉中各个阶段不断学习,解决新的问题。学习法律需要归纳、总结、分析,需要假设、推演、实践检验。还需要考虑立法背景,判断法官理解。尤其在遇到实际问题时学习,进而解决问题,才可能升华;

5.办法总比问题多,有问题是常态,学会解决才倍显能力,也才是律师的价值。遇到问题不要只看问题本身,要看问题为问题的原因,各方的立场,有没有备选项,要善于给法官、各方当事人解决问题的路径,寻找共同立场,寻求共赢;

6.诉讼当事人的关系是辩证统一的,通常表现为矛盾,但只要能寻找突破口,往往也能达成统一。如果在主张诉请的同时,也为法官找到依法解决问题的路径,便是与法官的统一,如果在极力争取利益的同时,也能考虑对方当事人、律师的立场,便极易达到目的;

7.不要被问题吓到,大山也可以一天挖平。问题需要一次次解决,每次抓住机会突破一点点,一次一次,便会发现已经占领制高点了。诉讼案件争取每次沟通,开庭,看现场,解决一个小问题,每次说服一点点,每次关注细节而不至于给其他当事人带去压力,便会有意想不到的效果;

8.工程案件一定要与鉴定机构建立良好的沟通、互动机制。要引导、关注鉴定机构鉴定方向,适当提建议,要站在鉴定机构的立场上考虑问题;

9.诉讼代理要贯穿始终,可能每件事都是小事,你无所谓,事也无所谓,如果你将每件小事都考虑清楚,并能想到它与全局的关系,并去影响他,反而更容易做到,最终效果也会更好;

10.诉讼、工作做好,律师与当事人之间信任极其重要。积极良好地沟通可以解决一半问题,尽职尽责,切实为当事人着想能解决另一半问题;

11.无论诉讼还是人生,事不可做得太过,话也不可说得太满。如此风险相乘,便可能是极大的漏洞。

12.当前回想起来,此案办理获得的实际施工人案件办理的经验或许因每个案件不同而不同,也因之后其他案件的思考而变异。但收获最大的或许就是案件办理过程中筹划、修正、总结进而不断实践往复的方法论。总之,案件不停,筹划、修正、实践、总结以及往复不停。